侵占變行賄，騰訊反腐緣何劇情大逆轉(zhuǎn)？自媒體
文/李俊慧
騰訊內(nèi)部反腐的劇情似乎出現(xiàn)重大逆轉(zhuǎn)。
今年7月，網(wǎng)上傳出“阿里巴巴集團(tuán)副總裁劉春寧于6月22日被深圳警方帶走”，隨后，騰訊官方通報(bào)了一起內(nèi)部嚴(yán)重違規(guī)事件，因多名在線視頻相關(guān)業(yè)務(wù)員工存在貪污受賄行為，公司已向警方報(bào)案。
如今，當(dāng)初這兩起看似不相關(guān)的案件，似乎是緊密相連的。
日前，騰訊此前披露的多名視頻業(yè)務(wù)員工涉嫌貪污案件正式開(kāi)庭。據(jù)《南方都市報(bào)》報(bào)道，四名與騰訊相關(guān)的人員涉嫌職務(wù)侵占騰訊公司數(shù)百萬(wàn)資金案，于昨日（10月28日）在南山區(qū)人民法院開(kāi)庭審理，一名騰訊前員工曝出，職務(wù)侵占的背后實(shí)則是在提取灰色的“公關(guān)費(fèi)”。
從“侵占”到“公關(guān)”（行賄），由騰訊內(nèi)部反腐引發(fā)的刑事案件，案情似乎出現(xiàn)了重大逆轉(zhuǎn)。
據(jù)報(bào)道，涉案員工岳雨在接受調(diào)查之時(shí)曾承認(rèn)了部分侵占事實(shí)。不過(guò)此后開(kāi)始翻供，曝出了隱秘的套取途徑，并非員工個(gè)人侵占，而正是公司默許的公關(guān)費(fèi)提取路徑，這些套取出來(lái)的錢，正是流向了一個(gè)又一個(gè)的“公關(guān)”對(duì)象，幫公司以低成本辦成了一次又一次的推廣活動(dòng)。
岳雨表示，公司默許通過(guò)第三方公司走賬套取費(fèi)用，用來(lái)公關(guān)。而香港《now新聞臺(tái)》的報(bào)道則稱，岳雨表示這個(gè)做法獲高層默認(rèn)是公司商業(yè)模式，更指主席馬化騰及總裁劉熾平都均知悉。
那么，如果涉案員工所述屬實(shí)，對(duì)于這部分資金還能否認(rèn)定為職務(wù)侵占？而騰訊高層對(duì)此知悉或默許，是否需承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任？
侵占變行賄，涉案員工會(huì)否被減輕處罰？
在本案中，另一涉案員工樊丹稱，她曾與電視臺(tái)談廣告，被對(duì)方報(bào)出一秒鐘幾萬(wàn)塊的天價(jià)，在這樣的情況下，岳雨讓她找到欄目的獨(dú)立制片人，該制片人同意了私下的合作，其個(gè)人每年收取14萬(wàn)元。雙方合作兩年，對(duì)方收取了28萬(wàn)元。
顯然，根據(jù)涉案員工岳雨和樊丹的兩人供述，基本可以認(rèn)定所謂通過(guò)走賬提取公關(guān)費(fèi)的做法是客觀存在的，只是金額多少尚不可知。
根據(jù)《刑法》規(guī)定，“職務(wù)侵占罪”是指“是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有”的行為。
顯然，要構(gòu)成職務(wù)侵占罪，主觀上必須以“非法占有”為目的，客觀上必須利用職務(wù)便利，實(shí)施了“將本單位財(cái)物非法占為己有”的行為。
但是，如果涉案當(dāng)事人供述屬實(shí)的話，其被指控侵占的金額中，有部分按照公司要求或經(jīng)公司同意，用于了“業(yè)務(wù)公關(guān)”（行賄），那么，此部分金額就不宜再認(rèn)定為其個(gè)人非法侵占的金額。
關(guān)于“行賄”，根據(jù)行賄對(duì)象不同，我國(guó)《刑法》有兩個(gè)罪名與“行賄”相關(guān)，分別為“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”和“行賄罪”。
根據(jù)《刑法》第一百六十四條規(guī)定，“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”，是指“為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的”行為。
而根據(jù)《刑法》第三百八十九條規(guī)定，“行賄罪”，是指“為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的”、“在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的”行為。
簡(jiǎn)單說(shuō)，不論是“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”，還是“行賄罪”，其主觀上必須是“為謀取不正當(dāng)利益”，客觀上必須給相關(guān)人員以“財(cái)物、回扣或手續(xù)費(fèi)”。
具體到本案而言，涉案員工樊丹供述表明，為了替公司節(jié)省“一秒鐘幾萬(wàn)塊”天價(jià)廣告費(fèi)或合作費(fèi)，他們選擇與欄目制片人“私下”合作，通過(guò)給制片人個(gè)人費(fèi)用，省去了公開(kāi)的廣告費(fèi)。顯然，這種做法已涉嫌構(gòu)成“行賄”等相關(guān)罪名。
根據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋規(guī)定，個(gè)人行賄案件，在被追訴前主動(dòng)交待行賄行為而破獲相關(guān)受賄案件的，可以減輕或者免除處罰；單位行賄案件，受委托直接辦理單位行賄事項(xiàng)的直接責(zé)任人員在被追訴前主動(dòng)交待自己知道的單位行賄行為的，可依法減輕處罰或者免除處罰。
因此，涉案員工之所以如實(shí)供述或披露合作“潛規(guī)則”，其實(shí)更多是為了“自救”，一來(lái)可以減少職務(wù)侵占金額認(rèn)定，為自己爭(zhēng)取較低的刑罰；二來(lái)對(duì)于所涉“行賄”案件，也有機(jī)會(huì)獲得減輕處罰或免除處罰。
“潛規(guī)則”曝光，騰訊高管能否免予刑責(zé)？
客觀上來(lái)講，涉案員工披露的手法顯然是“經(jīng)濟(jì)實(shí)惠”的，能給公司省去大筆廣告費(fèi)支出。
而對(duì)于他們用于“公關(guān)”的費(fèi)用支出，不論是直接予以現(xiàn)金或轉(zhuǎn)賬支付，抑或是購(gòu)買奢侈品、禮品予以贈(zèng)送，最終是構(gòu)成“行賄罪”，還是“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”，則要看受賄對(duì)象的身份，如果受賄對(duì)象屬于“國(guó)家工作人員”，則構(gòu)成“行賄罪”，否則，構(gòu)成“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”。
而所謂“國(guó)家工作人員”，根據(jù)《刑法》規(guī)定，是指“國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。”
而就本案視頻業(yè)務(wù)公關(guān)對(duì)象所在的電視行業(yè)來(lái)看，大多數(shù)電視臺(tái)是事業(yè)單位，部分欄目是外包性質(zhì)的，因此，騰訊公司及涉案員工不排除都涉嫌兩個(gè)行賄相關(guān)的罪名。
但是，不論是“行賄罪”，還是“對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪”，如果屬于單位犯罪的話，除去對(duì)單位處以罰金外，還應(yīng)“對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員”予以處罰。
那么，如果涉案員工岳雨供述指稱“主席馬化騰及總裁劉熾平都均知悉”，是否意味著馬化騰或劉熾平也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任呢？
在司法實(shí)踐中，一般來(lái)說(shuō)，主管人員主要包括單位法定代表人、單位的主要負(fù)責(zé)人、單位的部門負(fù)責(zé)人等。但上述單位的主管人員并非在任何情況下都要對(duì)單位犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，只有當(dāng)其在單位犯罪中起著組織、指揮、決策作用，所實(shí)施的行為與單位犯罪行為融為一體，成為單位犯罪行為組成部分的情況下，才能成為單位犯罪的直接負(fù)責(zé)的主管人員，對(duì)單位犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任。
簡(jiǎn)單說(shuō)，在本案中，相較馬化騰或劉熾平而言，跳槽阿里巴巴出任副總裁前，劉春寧任騰訊在線視頻事業(yè)部總經(jīng)理，作為視頻業(yè)務(wù)分管領(lǐng)導(dǎo)，在可能涉嫌向合作伙伴“行賄”的過(guò)程中，劉春寧似乎更可能起直接的“組織、指揮、決策作用”，成為行賄案中“直接負(fù)責(zé)的主管人員”。
這或許也是，岳雨等涉案員工早在2014年就被警方陸續(xù)帶走，而劉春寧則是在一年后，直到今年6月才被帶走的關(guān)鍵所在。
騰訊在《關(guān)于岳雨等人涉嫌侵占騰訊公司財(cái)產(chǎn)的說(shuō)明》中指出，“本案的核心，是岳雨等人虛構(gòu)、夸大對(duì)外合作，誘使騰訊公司與第三方公司簽署合同協(xié)議，并把大量合同費(fèi)用轉(zhuǎn)為個(gè)人所有。這些錢款去向包括購(gòu)車、購(gòu)房、出國(guó)自駕游等。本案昨天已開(kāi)庭審理，其他被告人都證實(shí)以上事實(shí)，并當(dāng)庭認(rèn)罪。他們都指出岳雨是本案關(guān)鍵人，涉案合同資金的套現(xiàn)均需得到岳雨授意。”
雖然只字未提劉春寧，但開(kāi)弓沒(méi)有回頭箭，劉春寧已無(wú)法從中輕易“抽身”。
(中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員李俊慧，長(zhǎng)期關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及電子商務(wù)等相關(guān)政策、法律及監(jiān)管問(wèn)題。郵箱：lijunhui0602#163.com，微信號(hào)：lijunhui0602，微信公號(hào)：lijunhui0507)
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